1、王女士：我前兩天回家路過(guò)一條小巷時(shí)，被高樓上脫落的一塊瓷磚砸傷，當時(shí)一個(gè)9歲的小學(xué)生正好放學(xué)回家目睹了我受傷的過(guò)程。我向法院起訴能否請那名小學(xué)生作證？

    法官解答： 根據我國《民事訴訟法》第72條 “凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證……不能正確表達意思的人，不能作證。”和《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第53條第2款“待證事實(shí)與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人”的規定，即使是小學(xué)生，只要其確實(shí)知道案件事實(shí)并且其年齡、智力和精神狀況能夠與待證事實(shí)相適應，也是可以作為證人出庭作證的。

    2、 呂先生：2月6日，我搭乘由齊某駕駛的車(chē)主為某運輸公司的公交車(chē)時(shí)，在我上車(chē)后，齊某未將車(chē)門(mén)關(guān)閉即開(kāi)車(chē)行駛，造成我摔出車(chē)外并受傷，共支出醫療費3萬(wàn)余元，同時(shí)經(jīng)鑒定，我的傷情構成第九級傷殘。我要求齊某和某運輸公司賠償我各項損失合計14萬(wàn)余元，但協(xié)商未果。我該怎么向法院提起訴訟才能最大限度保障我的權益呢？

    法官解答：從本案來(lái)看，您在上車(chē)后與運輸公司已構成了旅客運輸合同，合同成立后沒(méi)有安全將乘客送到目的地，應當承擔違約責任。然而您從車(chē)上摔下是由于駕駛員未關(guān)車(chē)門(mén)導致的，又存在侵權行為，應當承擔侵權責任。因此，本案符合違約責任與侵權責任競合的特征。

    根據《合同法》第一百二十二條規定，當違約責任與侵權責任存在競合時(shí)，當事人可以擇一進(jìn)行主張，法院處理案件時(shí)應根據當事人的訴求而定。從當事人的角度來(lái)看，如何選擇訴由來(lái)保護權益最大化？違約責任采取的是無(wú)過(guò)失責任，并不要求違約人具有過(guò)錯，只要沒(méi)有免責事由就要承擔違約責任，在舉證上只需證明合同當事人沒(méi)有履行合同義務(wù)即可，只有在要求賠償損失的時(shí)候需證明損害的存在，因此，當事人對損害的證據不足時(shí)最好選擇違約責任之訴。侵權責任有過(guò)錯責任和無(wú)過(guò)錯責任兩類(lèi)，在舉證上無(wú)過(guò)錯責任實(shí)行舉證責任倒置，在選擇訴由時(shí)，如果當事人選擇人身?yè)p害賠償之訴，可以請求精神撫慰金，如果當事人選擇違約責任之訴請求精神撫慰金和住院伙食補助費是不能得到支持的。

值班法官：徐法官

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